Изменения в 44-ФЗ. Проверка контрагента. Описание предмета закупки. Арбитражная практика 44-ФЗ

Я всегда говорю, чтобы нам погрузиться в то время и пространство, всегда нужно понимать, что у нас есть определенная система, к сожалению, не концепция системы...

Изменения в 44-ФЗ. Проверка контрагента. Описание предмета закупки. Арбитражная практика 44-ФЗ

15.02.2020

ИЗМЕНЕНИЯ В 44-ФЗ. ПРОВЕРКА КОНТРАГЕНТА  - КИКАВЕЦ ВИТАЛИЙ ВИКТОРОВИЧ

 

Я всегда говорю, чтобы нам погрузиться в то время и пространство, всегда нужно понимать, что у нас есть определенная система, к сожалению, не концепция системы закупок. В принципе, мое мнение, что она не совсем рабочая, но какая есть такая есть. Почему? Потому что с моей точки зрения должна быть определенная концепция и система должна отвечать конечной цели: нам нужны товары, работы, услуги, надлежащего качества, в полном объеме, в установленный срок. Нам не нужно, сейчас меня обвинят в чем-то, не нужно развивать конкуренцию… Нет, конкуренция нужна, но ее нужно развивать не такими способами и методами, а именно идти от финансового обеспечения. У нас торги появляются только тогда, когда есть казна, когда есть финансы. Не будет финансов, не будет казны – торгов то не будет. Поэтому участников надо интересовать и заинтересовывать именно финансовыми маневрами, налоговыми маневрами, бюджетными определенными способами и соответствующими им в принципе, но никак не вот это вот игрой в определение контрагента, которую нам навязали. Причем, обратите внимание, что по большому счету, все чем мы с вами занимаемся крайние 5 лет, а до этого еще 8 лет с 1994, мы устраняем недостатки того, что нам дали. Как лучше и тогда…, но если мы бежим спиной вперед, как бы мы там ногу не ставили и что-то не делали, все равно мы бежим спиной вперед, а не так, как все бегают. И вы знаете, буквально вчера прочитал в «Российской газете» о том, что британцы назвали нашу налоговую систему самой лучшей в мире. Вы знаете, был такой президент, третий президент Америки, он сказал: «Не надо смотреть, как говорят англичане, нужно поехать и сделать так, как они делают, а не так, как они говорят». Вот один из примеров. Так или иначе, смотрите, я хочу, чтобы вы понимали, что в Российской Федерации нам говорят, что у нас есть три направления закупок. Первое - это контрактная система, 44-ФЗ. Второе -  это государственно-корпоративные закупки, 223-ФЗ. И третье - это 275-ФЗ, гособоронзаказ. Я говорю, нет, ребята, есть еще четвертая система -  там, где действует постулаты макро и микроэкономики.  Это «be to be», это Гражданский кодекс, это нормальная система закупок, это корпоративные закупки. 223-ФЗ - это не корпоративные закупки. Это государственно-корпоративные закупки – все, что перемешано и сверху надавлено императивными нормами. Чтобы вы понимали, у кого есть юридическое образование знают, что со времен римского права и пока нас не поработят инопланетяне всего есть два метода правового регулирования - императивный и диспозитивный. Начнем с диспозитивного - 425 статья Гражданского кодекса. Диспозитивность - это свобода договора. Все, что стороны захотят, могут это отобразить в договоре. При этом, все что мы хотим не должно выходить за рамки российского законодательства, 422 статья. Мы не можем с вами заключить договор на продажу 1 килограмма плутония. Тупо нельзя. Все остальное можно, ограничено - свобода договора в этих рамках. В простонародье это называется – все, что не запрещено, то разрешено. Это диспозитив, но это не про госзаказ. Госзаказ и государственно-корпоративные закупки – это императивная норма сверху. Ты обязан сделать так, а не иначе. Сделаешь иначе - будет штраф, будут санкции. И что получается, как это звучит в простонародье? Разрешено все то, что прямо указано. Не указано в законе - не надо додумывать, а можно – нельзя. Нельзя! Вот тебе написали, так и делай. Не написали, не надо думать, что это можно. Нельзя. Это императивная норма. Но так или иначе любая система закупок представлена в виде последовательных четырех этапов: это планирование, размещение, исполнение и контроль. И на каждом из этих этапов есть подэтапы, урегулированные теми или иными подзаконными нормативно-правовыми актами: постановлением, распоряжением, распорядительными документами федеральных органов исполнительной власти, если мы берем федеральный уровень. Ну а далее мы спускаемся на уровень субъекта, на уровень муниципалитета. Вот эти рыженькие квадратики - это то, что заказчики по 223-ФЗ испытали с 1 января этого года. Им сказали: «Ребята, вам тоже нужно рассчитать начальную максимальную цену, вам тоже нужен контроль». Я всегда говорю, что заказчики по 44-ФЗ только работают на контроль. Пять пальцев – самоконтроль, ведомственный контроль, административный контроль, финансовый контроль, общественный контроль, мониторинг, аудит. Красота, да? Мы только работаем на контроль. Нам говорят, чем больше контроля, тем лучше. Поэтому этим замечательным ребятам тоже добавили немножечко контроля.

Ну ладно, идем дальше. Гособоронзаказ, 275-ФЗ, та же самая схема -  планирование, размещение, исполнение, контроль. Чуть больше подзаконных нормативно-правовых актов, но это объяснимо. Почему, потому что мы видим, вы не только меня слушаете, но еще видите визуально, и оно немножко раскрашено. Что получается? Формирование начальной максимальной - мы не можем прийти на рынок и спросить сколько стоит гранатомет и уж тем более его купить. Нельзя! Вся информация ДСП, секретно. Поэтому я понимаю почему здесь так много информации. Все, что касается соисполнителя - головной исполнитель, соисполнители -  тоже зарегулировано. Откуда, кстати, пошли спецсчета. Апробировали здесь, дальше пошли уже к нам. Ну и 44-ФЗ, вроде как тоже замечательно: планирование, размещение, исполнение, контроль. Порядка пятнадцати подзаконных актов, но это перечеркнуто. Перечеркнуто почему? Потому что по состоянию на декабрь 2013 года. Закон принят 5 апреля, вступил в силу с 1 января 2014 года. И пока он не вступил в силу, он менялся, менялся, создавались подзаконные нормативно-правовые акты и вот сейчас это схема не совсем действует. Добро пожаловать в 44-ый нынешний. Я не мог вместить, с трудом вместил планирование, размещение на один слайд. Почему? Потому что здесь даже нет стройки, медицины. Оно тупо не влазит. Мы сейчас работаем с порядка более 100 подзаконных нормативных правовых актов. Нам озвучили цифру, по-моему, представитель Минфина, если не ошибаюсь, говорил о 300, но они посчитали еще внесение изменений. Вот как, допустим, сделали одно постановление и его начинают менять два раза, три, двадцать три. Национальная российская забава - вносить изменения, отчетность, всё хорошо. Так вот наглядно видно, где у нас проблемы. И вы сейчас как раз заметили то, что где мало подэтапов, урегулировано подзаконными актами. Это у нас – преимущества, ограничения, запреты. Видите, порядка 11 подзаконных актов, в которые постоянно вносятся, вносятся изменения. Они постоянно противоречат друг другу. Ну и финал - исполнение и контроль. Здесь я оставил то, что у нас все-таки такая ложечка меда в бочке дегтя, о том, что один контракт у нас отчетность убрали давным-давно. Ну как бы это антисакционные меры у нас работали, потом вроде как тоже прекратили силы, пока не совсем действует, но так или иначе возникает такая интересная штука. Ну и остаток, скажем так, для тех, кто работает в здравии - это у нас закупки в медицине. Та же самая схема. Около 15 подзаконных актов. Но это не отдельно. Эти белые квадратики нужно наложить на зелененькие. Поэтому респект и уважуха тем, кто работает в здравии, потому что им еще не хуже, им еще интереснее и веселее работать в нашей контрактной системе. Ну и закончить вот это вот небольшое превью я хочу тем, что я весьма рад за нашу страну и за наше Правительство, поскольку они самые работоспособные в мире. Коллеги, нет ни одной страны, чтобы правительство было такое работоспособное, квалифицированное, выпускающее большое количество актов, нежели чем у нас. Могу привести пример. Давайте договоримся, все, что я говорю, все подтверждено, я за каждое слово готов ответить. Так вот. Из вас кто-нибудь задумывался сколько постановлений Правительства выпускается в год? Я не беру распоряжения, только постановления. Полторы тысячи в среднем, 1500 – 1600. Сколько у нас рабочих дней в году?  Правительство работает по рабочим дням, им тоже нужно отдыхать, они люди как мы. Порядка 240, совершенно верно. Путем нехитрых математических действий полторы тысячи разделим на 240, у вас получается 6.25 постановлений в день. Я понимаю, что по разным сферам и отраслям, но 6 постановлений. Прибавим к ним распоряжения, будет в 10. Мы не успеваем иногда. А это говорит о том, что нам нужно с вами прибавить в работе и работать на том качественном и квалифицированном уровне, как Правительство Российской Федерации. Почему? Потому что помимо Правительства у нас есть еще распорядительные документы федеральных органов исполнительной власти. Они тоже стремятся не отставать. Поэтому мы всегда обязаны с вами, просыпаясь, смотреть, а что изменилось в мире и если изменилось, быстро перестраиваться под это… Именно поэтому мы проводим такие мероприятия, благодаря коллегам с площадки Республики Татарстан… тоже, в этом же деле… И что получается? Финальный аккорд! Все познается в сравнении - 8 лет действия 94-ФЗ тридцать семь изменений, а я беру уже федеральный, уже не уровень Правительства, а наших законодателей, наш парламент двухпалатный. Он тоже кстати умеет очень быстро и качественно работать. Ведь это надо иметь очень большие познания, стремления и квалификацию, чтобы изменения по нацпроектам провести за 2 недели. Это очень качественно. А теперь мы тоже должны стремиться к этому, чтобы быстро перестроить свою работу. И смотрите 44-ФЗ, я написал - это не предел, потому что еще будет осенняя сессия и на осеннюю сессию нам тоже обещают новации. И эти новации уже размещены на сайте regulation.gov.ru. Поэтому шестьдесят пять изменений это не предел, это нормально. Я всегда спрашиваю… Мой любимый КоАП, вы знаете коллеги, как я обожаю его. В свое время я защитил диссертацию в 2010 году «Административно-правовое регулирование государственного заказа в Российской Федерации», сейчас я работаю над финансовой безопасностью в сфере закупок. Раньше административное и финансовое право было в одной специальности, сейчас это разделили. Я любил старый-добрый КоАП, когда для физика было предельное наказание в штрафе 5000, для должностного лица – 50000, а для юридического – 500 000. Сейчас такой винегрет. К сожалению, между собой можно назвать КоАП прейскурантом, меню в ресторанах отменяется реже, чем КоАП. Жизнь действующей редакции КоАП 10 рабочих дней. Каждые две недели в него вносятся изменения. Весьма странно для кодекса, но что имеем. Возможно скоро будет новый. Кстати, если кто-то смотрел, во многих справочных правовых системах уже давно, более 2 лет, висит новый проект нового КоАП. Да, он есть. И если он будет принят в той редакции, которая есть… Я просто вам немножко расскажу о космосе, то нарушениям в сфере закупок будет посвящена целая глава. Ура! Нам главу посвятили из трех параграфов. Первый параграф - нарушения в 44-ФЗ, второй – нарушения в 223-ФЗ, а третий какой? 275-ФЗ, гособоронзаказ. Но более того, там не будет значимых нарушений, потому что малозначительные, средней тяжести и особо тяжкие, там немножко другое слово, но так или иначе мы попадаем в малозначительные, а стало быть у нас будет дисконт. Поздравляю вас, коллеги! Дисконт 50%, если добровольно заплатите. Это как у нас сейчас по автонарушениям. Вот мы сидим и ждём, когда же у нас будет дисконт. Тогда, я так понимаю, мы все сразу побежим в кассу вносить 50%. Ну это не Уголовный кодекс - путем частичного сложения по совокупности… поэтому… Но это пока проект. Мы будем говорить, когда это всё-таки пройдет первое или второе чтение, а третье -  уже по факту. Ну да ладно. Не мог не обойти мимо. Это скрин сайта Минфина, когда в ноябре 2018 года господин Лавров, немножко из-за опорчика вот такое изображение, все-таки сказал, что в 2019 году Минфин все-таки разработает концепцию правового регулирования. То, что делал      и пять лет, как бы, наверное, что-то регулировали, но как-то без концептуально. Сейчас разработают концепцию и, наверное, с 2020 года у нас все будет по концепции. Ну возможно. Ну заявил, я не мог это не обойти. Ждём–с. Это я оставить хотел на последок, но думаю нужно вам все-таки сначала рассказать. С моей точки зрения это космос то, что нам обещают на осень. Осеняя сессия 2019 года. Первое – нормирование. О том, что это уйдет к федералам. Фиксация исполнения контракта в электронной форме, все будет в электронной. Далее - это сокращение способов отбора поставщика, подрядчика, исполнителя, типовые контракты. Зафиналят каталог товаров, работ и услуг. Я вообще не понимаю, я могу ошибаться, может быть меня поправят регуляторы, контролеры. Моя позиция такова. Скажите пожалуйста вы представители образовательных организаций - мы можем заставить всех учащихся носить единую школьную форму, униформу? Нет. Мы можем заставить себя всех приобрести единого стандарта парты, шкафы, стулья и так далее, мебель? Нет. Для чего нам нужен этот каталог? Когда даже одна ручка - в месяц выходит 100 позиций, все, через месяц 100 позиций. Просто заполнять каталог и описание? Ну вот такие… Референтные цены - это несбыточная мечта. Ну давайте продолжать мечтать. Их до сих пор для Минздрава не сделали. Далее. Упразднили, уже упразднили статью 13. Это то, что реально должно быть. Это был прорыв. И мы отмечали, что закупка товаров, работ, услуг для наших нужд, а не для развития конкуренции и обеспечения экономического пространства. Всегда спрашиваю, вы как заказчики, когда приходите на работу вам нужно купить для компьютерного класса 10 компьютеров. Вы их покупаете для того, чтобы оформить и обеспечить компьютерный класс либо лабораторию или для того, чтобы развить конкуренцию и победить коррупцию? Конечно для лаборатории. Коррупция, конкуренция это рядом стоит, это уже вытекающее должно быть. А у нас превратили саму цель закупок то, что нам необходимо, для развития какой-то конкуренции. Вчера я уже говорили и показывал слайды, что у нас нет конкуренции. У нас есть просто игра налоговых режимов. Всё. Есть упрощенцы, УСН, НДС - вот вам и конкуренция. Если решат вопрос с НДС, а его не решат, потому что у нас тогда конкуренции не будет. Поэтому пока он будет в подвешенном состоянии. А нам дают такие методические разъяснения, письменные разъяснение о том, как нам быть и что с этим делать. Ну да ладно. Начнем с писем. Очень много писем. Я всегда начинаю с того, что, коллеги, есть постановление Правительства 1997 года 1009. Оно гласит следующее… Называется «О порядке подготовки федеральными органами исполнительной власти нормативно-правовых актах и вступления в силу».  Так вот приложение 1. Пункт 2 приложения 1 гласит о том, что нормативно-правовые акты не издаются в форме писем, разъяснений, телеграмм. А стало быть не могут быть положены в основу правовой позиции. Чтобы мы с вами понимали - должностное лицо, рассматривающее административные дела, судья, они выносят свой вердикт на основании или обязаны выносит свой вердикт, потому что в части определенных ненормативных правовых актов ФАС это потом сносится суде, значительная часть, не будем сейчас с процентами говорить, выносятся на двух основаниях. Первое -  это законодательство Российской Федерации, к которому не относятся письма, и второе - субъективное убеждение, которое может принять определенное число писем или его составляющее либо нельзя. Но поскольку у каждого должностного лица либо судьи свое субъективное убеждение, у нас есть несколько инстанций чтобы это перепроверить. Так вот письма. Дезинфектология – дератизация, дезинсекция, дезинфекция. Вопрос о медицинской лицензии. Нужно ли требовать? Давайте перефразируем. Имеем ли мы право или заказчик обязан устанавливать требования к участнику закупки на данный предмет контракта, договора либо в торгах, либо, когда мы заключаем… 100 000-ники, сейчас это уже чуть побольше и буквально с завтрашнего дня для вас открывается часть пятая размером в 600 000, она с 31 июля. Если часть четвертая с 1 июля у нас вступила в силу изменения, то пятая часть у нас с завтрашнего числа вступает в силу. Можно подождать и уже на 600 000 работать. Так вот обязаны ли мы требовать лицензию или нет? Почему? Потому что, если поставим требование, а оно незаконное, это минус 3000, плюс предписание о внесении изменений в документацию. Естественно заказчики спрашивают. А нам говорят, а чего вы спрашиваете, пишите письма, мы вам ответим. Ну что делает Минздрав? Дважды в 2014 году, как только вступил в силу 44-ФЗ, отвечало о том, что лицензию требовать надо. И не важно где оказываются услуги: в рамках медицинской деятельности министерских учреждениях либо везде повсеместно на территории Российской Федерации. Требовать надо лицензию, все. Дальше они ловят через 2 года предписание ФАС об устранении недопущения конкуренции. Позиция ФАС следующая: нельзя таким образом ограничивать конкуренцию, химикаты могут разбрасывать кто угодно. Нормально, все. Самое главное, что это юридическое лицо или ИП, которые зарегистрированы, я не знаю, сейчас самозанятые, наверное, тоже могут по позиции ФАС. Минэк, а мы знаем, что в апреле 2017 их закрыли, данный департамент, и чиновники перекочевали в Минфин. К названию департамента добавили слова «бюджетной политики» - нужно было как-то их реинкарнировать из экономического в финансовый орган - «развития контрактной системы, бюджетной политики» что-то я не помню название, меня не столь это интересует. Вопрос только в том, что практически все чиновники перекочевали, им поставили нового руководителя из ФАС, кстати, и они начинают работать. Они говорят ну да нельзя, не надо. Обратите внимание Минздрав в прошлом году 13 июня выпускает письмо. Как он говорит «ну да, мы эти письма отменили, да, считаем, наверное, что не нужно, но мы будем вносить изменения, потому что реально не понятно». Обратите внимание - 13 июня. Верховный суд дважды рассматривал ситуацию. Чтобы вы понимали - образовательная организация заключила договор на дезинфектологию. К ней приходит надзор и говорит «родные, а есть дезинфектология». Да, вот договор. Вот организация все разбрасывает, все замечательно, тараканов, насекомых нет. А лицензия есть у организации? Нет. А нам запретили, нам ФАС выдал предписание о том, что… Словили КоАП по 44-ому, они словили КоАП за нарушение в сфере благополучия и здоровья человека. Пошли в суд. Внимание! Вторая кассация была 15 января, а надзорка… Это дело, которое дошло до надзорки. И вторая кассация рассматривалась в Верховном Суде, и надзорная инстанция рассматривалась 18 июня 2018 года. И судьи пришли к единому мнению о том, что не важно где это происходит, важно то, что должны делать специалисты. А это подтверждается, социализация, лицензией. И о том, что государство контролирует эту деятельность. И неважно просто что ты юридическое лицо. Должно быть профессионалы. Нужно посмотреть, что разбрасывать, где, жилые – нежилые, дети, взрослые, самое главное утилизировать. И хорошо, что еще суды думают о этом. Потому что без этого, скажем так, прецедента мы бы, наверное, не смогли выполнить указ Президента о средней продолжительности жизни 84 года, когда нам будут разбрасывать непонятно кто и непонятно что. Но вопрос в том, что до сих пор кстати изменения в части необходимости лицензий, то, что обещал на предыдущем слайде Минздрав, так и не внесено. Но могу сказать, в некоторых субъектах органы ФАС говорят: «Да, мы согласны, что нужно требовать лицензию». Уже начинают понимать это. Хотя отдельные должностные лица придерживаются такого мнения - у нас не англосаксонская система, романо-германская, судебные акты мы уважаем, но прецедент у нас не имеет никакого значения. Ну вот так. Не нравится идите в суд. Приходишь к ним, держишь двадцать определений Верховного Суда, вам так делать нельзя. Что ФАС говорит? Судебные акты мы уважаем, но у нас есть своя позиция, не хотите, идите в суд. Круг замкнулся. Это вот ответ на вопрос, что делает нам с фальсификатом того-то и того-то. Ну вот так делает и ФАС. Вместо того, чтобы решить эту проблему, поскольку… С моей точки зрения, когда рассматриваешь практику и политику публичных закупок за рубежом, могу сказать следующее. Чиновник - это то должностное лицо, которое нанято нами для выполнения наших общественных потребностей и чаяний. Чиновник существует для нас, а не ради друг друга. Хочется, чтобы эти чиновники наконец-то задумывались о том, что они живут за наши деньги и реализуют наши потребности. Вы знаете, был такой персонаж в история Маргарет Тэтчер. Много кстати он натворил в Англии, в Великобритании, но у нее была одна очень хорошая фраза: «Нет государственных денег – есть деньги плательщиков». И эти налогоплательщики хотят, чтобы эти деньги тратились эффективно. Для этого нанимают чиновника как эффективного менеджера. Ну вот пока мы имеем то что имеем. Ладно идем дальше.

 НДС 18 - 20. В прошлом году у нас была большая проблема, когда вступили в силу в июле месяце изменения и должны были все перестроиться. Естественно были проблемы «а что делать?». Я всегда говорил, что новое это хорошо забытое старое. Давайте вспомним замечательный 2004 год, если кто-то из вас помнит, а должны помнить, - переход с 31 декабря 2003 года на 01 января 2004 года было тоже самое, только наоборот. С 20% мы переходили на 18%. Но там правда еще отменили налог с продаж. Я все жду, когда надо его обратно вернут. Но пока, наверное, система Платон-Меркурий не дает это сделать безболезненно. Ну как бы, наверное, что-то еще будет. Обращаю внимания на письмо. 28 августа в прошлом году нам разъясняли, а что собственно говоря делать. Почему? Потому что стандартная ситуация норм 44-ого не давала нам право менять условия контракта. Вообще условия контракта были табу. Это сейчас нас отпустили, я это называю, в полуавтономное плавание. Да, потому что есть автономное плавание, когда ходишь и делаешь, что хочешь, а есть полуавтономное – когда мы что-то можем, а что-то не можем, причем что-то это связано со стройкой. При этом надо отдать должное Виталию Леонтьевичу. Только с его приходом такие большие подвижки у нас. Это хорошая заслуга. Одна из немногих. Виталий Леонтьевич – это Мутко, вы знаете, да? Поэтому, когда он возглавил строительство у нас очень большие подвижки в части определенного люфта наших действий и прав по изменению условий контракта. Контракт стал более живой. Это позитивно. Посмотрим, как это будет использоваться. Так или иначе Минфин нам разъяснил следующее о том, что НДС принят новый, но мы не можем ничего поменять. Хотя есть у нас 1186 постановление, и мы можем тогда только в этом случае что-то делать, в остальном нельзя. Мы с коллегой писали статью, мы готовили доклад о том, что «ребята, ну как бы нельзя, никто… а за счёт чего будет вот эта разница в 18 – 20?». Нам говорят за - счет прибыли коммерсанта. Ага, сейчас. За свою прибыль они будут налоги платить. Никогда в жизни. Что получилось? Никаких изменений не было, хотя в марте месяце весной были приняты поправки о переходе в 18-20, вступили с лета, ну и дальше сидели, сверху ждали, а что будет. Ну, наверное, пойду за счет прибыли. А все очень просто. Все начали применять нормы гражданского законодательства, согласно которых сторона если она не могла предвидеть определенные последствия она может просто расторгнуть в одностороннем порядке.  Август, сентябрь, октябрь пошло колоссальное количество расторжения контрактов на основании Гражданского кодекса. А чего я буду платить, да вот что далеко ходить-то: Питерская верфь, три ледокола строит. Там было порядка четырех исков в общую стоимость на полмиллиарда рублей только вот эта вот разница, контракт то не на один год был. Они говорят: «Мы хотим получить». Им сказали нет. Были определенные проблемы, они конечно от исков отказались, когда был внесен законопроект. И в декабре 2018 года в 190 статью были внесены изменения, согласно которых сказали заказчик имеет право внести изменения. Это право кстати еще действует до 1 октября 2019 года на длительные контракты.  Можете изменить цену путем увеличения, но в пределах 18 – 20, вот это вот дельта, за счет экономии. Слава Богу хоть разрешили. Почему? Потому что обратно деньги возвращались, а это было неосвоение бюджетных средств, хотя я как специалист в сфере финансового права ненавижу это слово «освоение». Нельзя, но у нас построена бюджетная система таким образом. Далее. Это кстати письмо хотели обжаловать. Свеженькое решение, кстати Верховный суд рассматривает такие дела, но оно закончилось ничем - Верховный суд отказал. Я вам показываю потому как надо принимать письма и что надо сделать с этими письмами. И здесь я как раз подсветил, что актуальность письма действует на дату издания. Почему суд отказал? Да потому что в декабре были внесены изменения и это письмо уже неинтересно, поэтому и отказали. Еще раз говорю, письмо сохраняло свою актуальность до 27 декабря 2018 года, когда были внесены очередные изменения, в данном случае, в 112 статью в части возможностей заказчика увеличить за счет экономии на эту вот дельту.

НДС и УСН. Уже говорил, что проблема не решается еще со времен 94-ФЗ и не будет решаться. Если ее решить, тогда у нас не будет конкуренции вообще сфере закупок. Вы наверняка слышали с трибун об отчетах, неважно кто их делает – контролеры, регуляторы, просто общественники, СМИ, о том, что у нас очень большая экономия в 44-ом, снижение порядка 14 - 16%, и очень маленькая экономия в 223-ем, поэтом надо зарегулировать, они ничего не знают, не понимают несчастные. А все очень просто. Потому что тот, кто работает по 223, они работают в параллели - для тех, кто платит НДС и для тех, кто не платит НДС. И поэтому там снижение пол - полтора процента.  Они рассчитывают цену, они умеют считать деньги, копеечку. А у нас снижение в 44-ом 14- 16%, стандартное снижение, когда на расчет цены выходит к вам кто? Упрощенец.  Не буду вас загружать дополнительной информацией, но просто посчитайте. Скажите, многие из вас перечитали закона 44-ФЗ и может быть не один раз, скажите, а где в законе встречается слово «налоги» или «сборы»? Один раз. Один раз в 34 статье и то, когда мы заключаем контракт с физическим лицом - уменьшить на НДФЛ. Тут кстати надо смотреть резидент – нерезидент. Для резидента 13%, для нерезидента, белорус и так далее, это у нас 30%. И для юридических лиц и ИП, но это не упрощенцы. Это те, кто импортные, когда вы как заказчик по отношению к ним являетесь налоговым агентом, либо предмет закупки все что связано с недвижимым имуществом, тогда заказчик является налоговым агентом, вы обязаны удержать. Так вот всё, больше слова налоги, может промониторить, я всегда говорю выделите все, CTRL+F «налоги», больше не найдете нигде. А еще в 112 статье, когда налоги можно увеличить на размер дельты. Все. Кто из вас работал по 94-му, знает о том, что было написано в 3 местах – аукционы, конкурсы, котировки начальная максимальная цена формируется с учетом всех налогов и сборов. Почему это пропало? Все очень просто. Статья 2 44-ФЗ говорит о том, что законодательство о контрактной системе в сфере закупок базируется на нормах Гражданского кодекса, Бюджетного кодекса и иных нормативных правовых актах, к которым относится в том числе Бюджетный кодекс. 169 статья Налогового кодекса гласит, что на цену договора, если там не установлено иное, получатель денег накручивает налог. Если мы рассчитаем без налога, коммерсант накрутит из своей прибыли налог? Нет конечно. Поэтому мы и включаем. Но мы включаем общий. Если берем Налоговый кодекс -  у нас три ставки – 20, 10, 0, в зависимости от предмета. Поэтому еще раз предупреждаю, когда мы с вами планируем цены, в планы мы включаем с учетом налогов, и когда мы формируем предложение, чтобы нам дали коммерческие предложения, нужно смотреть, а какие налоги включены. Почему? Потому что перечень исчерпывающий и закрытый. И очень часть бывает так. Ну допустим софт, крупы. Если софт -  0%, то крупы – 10, а мы получаем коммерческое предложение, в том числе НДС 20%. Уже проблемы. Вы еще ничего не купили, но у вас уже нарушение есть.  Что делает наш регулятор замечательный Минфин? Что делают контролеры? Что принимается в судах? Позиция выработана: пока не внесут изменения в 44-ФЗ мы обязаны с вами уменьшать цену, но не уменьшая число, а выкидывая слова «включая НДС, без НДС». Иными словами - мы с вами рассчитываем 100 рублей начальная максимальная, 100 рублей в том числе налоги и сборы, выходит упрощенец, снижает на 1 рубль или вообще не снижает, тогда у него вообще 40% прибыли будет, и дальше обязывает вас в протоколе разногласий: «Уважаемый заказчик, убери слова включая НДС».  И все. И вы будете обязаны это сделать либо это сделают по суду. Вот несколько примеров. Заказчик не вправе принуждать плательщика УСН к уплате НДС, хотя Налоговый кодекс разрешает это сделать. Любой упрощенец, а это спецналогрежим, их было пять, сейчас шестой ввели, самозанятые, так называемые. Я всегда это сравниваю с политикой НЭПа, вроде как хорошо, какой старт. Помните, чем в тридцатых годах закончился НЭП? Нэтманов уже не осталось давно. Самозанятый - почему-то у меня такое впечатление, но это мое впечатление, оно может быть естественно ошибочным.  Второй момент это вот по поводу НДС. Мы просто обязаны исключать НДС из структуры контракта. Вот такая политика. И вот одно из последних разъяснений. Я его тоже в раздатке, его можно найти на сайте Минфина в разделе «Новости». Вот это замечательное свеженькое письмо. Смысл какой, я не буду перечислять, оно большое. Я сделал вам три нарезки о том, что да, контракт заключается по цене предложенной. Он предложил 99, мы заключаем 99. А дальше просто включая или не включая НДС. Это рекомендация Минфина, одна из последних. Как специалист в сфере финансового права могу сказать следующее, что только в Российской Федерации налог является прибыль упрощенца, к сожалению. Ни в одной стране, может быть я ошибаюсь, конечно, но я не знаю другие страны, в которых налог мог бы являться прибылью. Но у нас это прибыль.

Смотрите, читайте, критикуйте

Федеральная Антимонопольная Служба - ФАС России Честные закупки – борьба с расточительством и коррупцией в сфере госзакупок и закупок госкомпаний Общественная Организация Малого и Среднего Предпринимательства - Опора России
Настоящий ресурс содержит материалы 16+