Аукционы по новым правилам: анализ изменений от эксперта департамента Москвы по конкурентной политике
О том, как изменятся госторги, рассказывает эксперт
департамента Москвы по конкурентной политике Джамиля Созаева
Добрый день, уважаемые зрители! Сегодня мы продолжаем серию вебинаров, посвященных изменениям в законодательстве – в 44 федеральном законе. И у нас цикл лекций «Закупки. Перезагрузка».
Первый семинар был посвящен планированию и изменениям в планировании, которые вас ждут с октября этого года, но в реальности это произойдет с 2020-го года, на 2020 - 2021 год вы уже не будете планировать в формате планов-закупок, а останутся только планы-графики.
Сегодня мы с вами рассмотрим изменения в электронных аукционах и следующий наш семинар будет посвящен проведению закупок у субъектов малого предпринимательства и СОНКО с учетом новых правил. Его проведут другие эксперты и надеемся, что, отсмотрев цикл лекций, вы сделаете много полезных выводов для себя и получите много полезной информации.
Меня зовут Джамиля Созаева. Я преподаватель единой электронной торговой площадки и сегодняшняя наша лекция будет посвящена изменениям в вопросах организации и проведения электронных аукционов. На слайде вы видите мои контакты. По всем возникающим вопросам можно обращаться по электронной почте. Кроме того, у нас работает чат и в чат также можно направлять возникающие вопросы. Мы ближе к концу семинара их обязательно рассмотрим.
Электронный аукцион является одним из старейших электронных процедур, которые в принципе существуют. И в рамках электронных аукционов у нас проведена достаточно обширная работа по автоматизации этих процедур. Есть достаточно большая практика по ошибкам и разного рода казусам, как техническим, так и организационном, в организации проведения данных процедур. Однако несмотря на длительную историю существования этой процедуры, несмотря на то, что она наиболее знакома заказчикам, в законодательстве регулярно проходят разного рода изменения, которые все равно нет-нет, да и меняют технологию проведения данной процедуры.
Так, например, год назад был введен минимальный шаг аукциона 100 рублей, который создал огромное количество проблем для многих мелких заказчиков, либо для тех заказчиков, которые закупают и проводят торги за единицу товара, работы или услуги. Соответственно при установлении цены за единицу около 100 рублей или при установлении цены контракта в размере 100 рублей, что тоже встречалось, технический аукцион было невозможно провести, поскольку по правилам проведения электронных аукционов мы не могли такую возможность предоставить. Шаг аукциона составлял 100 рублей, если цена единицы или НМЦК тоже было 100 рублей, то 100 минус 100 получалось ноль. По правилам 68 статьи мы не могли принимать ценовые предложения, равные нулю. Это стало поводом к возникновению большого количества жалоб как со стороны заказчиков, так и со стороны участников, на электронные площадки, на положения 68 статьи и соответственно в этом году, например, было принято решение об устранении этого минимального шага. Вот об этом и обо многом другом мы сегодня с вами поговорим.
У нас основные операторы электронных торгов, проводящие торги в формате аукционов в рамках 44 федерального закона, – это 9 операторов. Мы представляем единую электронную торговую площадку одного из старейших операторов, который одним из первых начал проводить подобные процедуры, и в общем-то исторически статистика проблем, которые существуют, она у нас достаточно обширная.
С 1 июля этого года, насколько вы знаете, в конце апреля 2019 года были приняты поправки, - в технологии проведения электронных аукционов внесены некоторые изменения. На данной картинке вы видите сначала обзорный порядок проведения этого аукциона, дальше мы пошагово разберем все этапы – от размещения извещений и документации до заключения контракта.
Так, например, если вы обратите внимание, у нас изменился предел начальной максимальной цены контракта: для приема заявок соответственно от 7 дней и от 15 дней. Если ранее этим водоразделом было 3 миллиона, то сейчас сумма достаточно сильно повышена, поэтому если вы будете проводить закупочные процедуры с НМЦК до 300 миллионов рублей, то вы можете принимать заявки от 7 дней и более, если вы проводите закупки в сфере строительства, то сумма сильно повышается, она составляет 2 миллиарда рублей и соответственно закупку стоимостью 2 миллиарда рублей в сфере строительства в принципе можно провести, приняв заявки за 7 дней. Если суммы свыше указанных порогов, то срок приема заявок составляет 15 дней.
Далее изменился порядок рассмотрения первых частей заявок. Опять-таки ситуация раздваивается. Первый вариант – это классическая схема рассмотрения первых частей заявок - не более 3 рабочих дней, но при НМЦК не более чем 300 миллионов рублей. Соответственно если не более трех рабочих дней, извините. Но если НМЦК до 300 миллионов рублей и если это стройка до 2 миллиардов рублей, то не более 1 рабочего дня, извините. Что же касается торгов в сфере строительства при наличии проектной документации, то первый этап рассмотрения первых частей заявок он отсутствует в принципе. То есть вам нет необходимости, уважаемые заказчики, проводить рассмотрение первых частей и публиковать протокол. Фактически за вас нечто вроде рассмотрения проведет электронная площадка, мы об этом еще с вами поговорим.
Проведение торгов в обычных случаях осуществляется на рабочий день, следующий за датой окончания рассмотрения первых частей, если есть протокол в таком полноценном его понимании, созданный заказчиком. Если же эта схема проведения торгов в рамках строительства, в которой отсутствовало рассмотрение первых частей, то электронный аукцион уже проводится через 4 часа после окончания приема заявок, то есть появляются короткие аукционы. Несмотря на достаточно внушительные суммы средств, которые обращаются в рамках этих электронных аукционов, проводится торги в рамках уже будут через 4 часа после завершения приема заявок.
Что касается рассмотрения вторых частей – здесь осталось все по-прежнему. Если это обычный аукцион, который содержал и первые части, и вторые части, содержит соответственно в рамках которого есть рассмотрение обоих частей, то вы будете рассматривать не более 3 рабочих дней и принимать решение о признании того или иного участника победителем. Если же это аукцион, в котором не было рассмотрение первых частей, то есть в сфере строительства, то на рассмотрение вторых частей придет полная информация о заявке, то есть по сути придет согласие, это артефакт от первой части, который останется, и вторая часть в рамках которой вы проведете проверку и признаете участника победителем либо он займет второе или последующее места, либо вы отклоните его в ходе рассмотрения. Ну и соответственно далее – процедура подписания контракта – она не изменилась – не раньше, чем через 10 дней после подведения итогов вы можете заключить контракт с учетом всех взаимоотношений с исполнителем, который предусмотрен законодательством.
Но давайте перейдем к вопросам формирования извещения. Обратите внимание, что у нас извещение размещается теперь чуть быстрее чем обычно. Если НМЦК до 300 миллионов рублей, а если это закупка работ в сфере строительства и реконструкции и так далее – до 2 миллиардов рублей, принимаются заявки не менее чем 7 дней. В остальных случаях не менее 15 дней. При этом все остальные положения, касающиеся внесения изменений в закупочную документацию, о продлении сроков приема, - они остались неизменными. То есть не позднее, чем за два дня до даты окончания срока подачи заявок заказчик может внести изменения в аукционную документацию, при этом изменения объекта не допускается. В течение одного дня с даты принятия решения – размещает в ЕИС соответствующую информацию об изменениях и продлевает срок приема заявок, таким образом, чтобы до окончания сроков приема заявок оставалось не менее 7 или не менее 15 дней, в зависимости от того какой был изначальный срок приема. К какой категории, грубо говоря, аукционов относится данный аукцион. Если это тот, который минимум 7 дней, то соответственно продление должно быть на 7 дней, если это тот вариант, который минимум 15 дней, то продление должно быть минимум на 15 дней.
Что касается документации по новым правилам, то данный момент тоже нужно иметь в виду. С 1 июля 2019 года в связи с изменениями в пункте 8 части 1 статьи 33 44-го Федерального закона, которая как раз-таки касается изменения описания объектов закупок в сфере строительства, вам необходимо будет включить в документацию проектную документацию. И собственно говоря из-за этого положения, из-за того, что появляется обязанность заказчика включать в документацию проектную документацию, появляется как раз-таки вот этот вот повод сокращения сроков проведения электронных аукционов. То есть дальше, когда мы с вами будем обсуждать проведение электронного аукциона, все время будет отсылка к этим нормам, что если вы закупаете товары, работы, услуги, которые проходят по этому пункту и включают проектную документацию, то сокращаются сроки рассмотрения заявок, соответственно аукцион проводится через 4 часа после его, после окончания сроков приема заявок, и так далее. То есть все время будет отсылаться к этому положению. При этом, ну как бы, надлежащим будет считаться описание объекта закупки именно при наличии проектной документации. Поэтому, уважаемые заказчики, если вы планируете проводить закупочные процедуры, извещения о документации которых будут размещаться после 1 июля 2019 года, и она будет попадать под эти требования, надо привести в соответствие само извещение, нужно привести в соответствие документацию и, если это будет необходимо, также надо будет проработать проект контракта.
Далее разъяснения положений аукционной документации остается по-прежнему, то есть в этом смысле серьезных изменений не произошло. Участники электронного аукциона могут направить не более 3 запросов на разъяснение положений аукционной документации, при этом они делают это через функционал электронной торговой площадки, используя программные аппаратные средства. Об этом прямо сказано в соответствующих статьях, регулирующих проведение электронных аукционов. Условием вашего ответа на запрос является тот факт, что он должен, во-первых, надлежащим образом к вам поступить, ну и, во-вторых, не позднее чем за 3 дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе. После направления такого запроса в течение одного часа оператор электронной площадки перенаправляет заказчику этот запрос, и вы соответственно в течение 2 дней с даты поступления данного запроса размещаете ответ в единой информационной системе. Он дублируется также на электронную площадку. Это ваша обязанность - ответить на соответствующие запросы. При этом нельзя менять суть объекта закупки. У нас был случай, когда один из заказчиков, отвечая на запрос на разъяснение положений закупочной документации, ответил участнику закупки, приложив фотографии, но впоследствии при заключении контракта стал говорить о том, что ему требуется, условно говоря, скамейка с квадратной спинкой при том что на фотографии он приложил скамейку с гнутой спинкой. Поэтому данные ответы не должны создавать преимущества участникам, не должны вводить в заблуждение других участников и не должны противоречить документации и в последствии заключаемому проекту контракта с его приложениями. Поэтому будьте, пожалуйста, внимательными при ответе на запросы, которые поступают от участников закупок.
Что касается самой заявки. Заявка на участие в электронном аукционе классически содержит две части. Первая часть заявки у нас содержит согласие участника, которое формируется с использованием электронной площадки, то есть это согласие формируется автоматически оператором электронных торгов, оператором электронной площадки. С этим знакомы все, однако далеко не все участники читают это согласие. В этом согласии, которое на первый взгляд кажется формальным, на самом деле указано, что участник согласен со всеми положениями закупочной документации, включая проект контракта и схемы, чертежи, инструкции по заполнению заявок и так далее. Поэтому в случае возникновения спорных вопросов по практике ФАСа и судов, если участник не вник в особенности и в детали документации в самом начале, возникают определенные проблемы при подписании контракта. То есть начинаются прения сторон и часто разные контрольные органы решают этот вопрос в пользу заказчика, то есть опираясь на то, что согласие означает, что участник полностью изучил все элементы закупочной документации.
Второй документ, который фигурирует в первой части заявки – это конкретные показатели товара или, скажем так, страны происхождения этого товара, если осуществляется закупка товара или работы, услуги с использованием конкретного товара. То есть если заказчик указывает, что ему необходимо приобрести конкретные виды товаров, с конкретными показателями, то участник закупки обязан указать страны происхождения и соответственно указать параметры этих товаров. При этом информация из этого пункта включается только в случае отсутствия в документации об электронном аукционе указаний на товарный знак, то есть если сам заказчик не указал товарный знак, но вы понимаете, что он хочет товар или у него могут возникнуть вопросы по стране происхождения. И при этом еще один случай, когда это нужно указывать, если участник предлагает что-то иное, то есть некие позиции, которые отличаются по товарному знаку, но в рамках закона у нас возможно привезти как бы аналоги, либо с улучшенными характеристиками, либо соответствующие требованиям заказчика. Поэтому в случае закупки товара или работ, услуги с конкретным товаром, который важно использовать, данное положение заполняется. Если таких требований нет или это обычные услуги, в которых не принципиально какой расходный материал будет использован, то достаточно заполнения только согласия. Ну вот что касается заполнения первой части заявок, которые сформированы в соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 33 44-го Федерального закона, а, именно содержат проектную документацию, в этом случае достаточно сделать только согласие. Второй документ, касающийся спецификации, он не заполняется. Считается, что участник закупки согласен с теми условиями, ну как бы, готов построить, реконструировать или и ввести в эксплуатацию тот объект, который описан в проектной документации. Нет необходимости его повторно дублировать. Поэтому в этом случае первая часть заявки содержит только согласие.
Идем дальше. Далее во второй части заявки участники закупки обязаны предоставить те сведения, которые традиционно вы требуете: это наименование участника закупки, фирменное наименование, соответственно это документы, которые подтверждают то, что участник соответствует требованиям 31 статьи, это документы, которые подтверждают соответствие товаров, работ и услуг требованиям законодательства. Документы, которые подтверждают определенные права и ну скажем так возможности претендовать на преференции по статьям 28, 29 44-го Федерального закона – это организация инвалидов и уголовно-исполнительной системы. Документы, которые предусмотрены в рамках нацрежима, то есть если ваша закупка попадает под действие 14 статьи – это либо запрет, либо ограничение, либо преференции, то вы будете требовать во второй части заявки как заказчик, а участник закупки обязан будет предоставить во второй части заявки, полный комплект документов, который подтверждает страну происхождения. И конечно же это декларация принадлежности к МСП и СОНОКО. Она формируется на многих электронных площадках путем нажатия на кнопку, что я МСП или СОНКО, но по социально ориентированным некоммерческим организациям также мы часто рекомендуем прикладывать подтверждающий документ, потому что реестр МСП он ведется в автоматизированном режиме, реестр СОНКО в таком, скажем так, тоже в автоматизированном режиме, но не так легко проверяемом формате. Что касается предоставления во второй части заявки документов, которые касаются регистрационных данных участника, аккредитационных, а именно: устав, выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, если мы говорим об индивидуальных предпринимателях, это приказ об избрании либо назначении руководителя и доверенность на человека, который действует от имени данной организации. Эти документы как правило тоже запрашиваются во второй части, но из-за специфики редактуры закона получается с одной стороны, что их направляет площадка в составе аккредитационных данных, с другой получается, что их должен предоставить участник. И в этом вопросе в 2019 году появилось много коллизий.
Изначально до этого года коллизия заключалась в том, что многие участники, считая, что аккредитационные данные придут при рассмотрении вторых частей, что действительно соответствовало действительности, они не дублировали уставы, выписки из ЕГРЮЛ и так далее во второй части заявки. Естественно это приводило к тому, что многих участников отклоняли, но по факту многие контрольные, надзорные, судебные органы говорили о том, что в принципе, если в аккредитационных данных участник предоставляет актуальную информацию, то есть он ее там регулярно обновляет на площадке, это соответствует действительности, и заказчик не вправе такого участника отклонить. Допустим, у него там висит выписка из ЕГРЮЛ актуальная.
В этом году появилась еще одна проблема. Она заключается в том, что участников электронных аукционов, как пример, у них и у других электронных процедур, приходит 2 разных пакета на рассмотрение вторых частей. Часть пакетов приходит по участникам, которые уже аккредитованы на электронной площадке, и формат предоставления документов и информации привычен для заказчиков. Часть участников уже успели пройти регистрацию на портале закупки gov.ru. Их пакет данных приходит немного в другом формате. Например, особенно это заметно, когда мы говорим о статье 24.1 - паспортных данных лица, который имеет право действовать без доверенности. Если этот комплект приходит с площадки нередко он содержит скан-копию паспорта генерального директора, а если он приходит из ЕИС, то он такой документ может не содержать, он просто содержит сами паспортные данные. В этом случае заказчику нужно понимать, что не стоит торопиться отклонять участника, нужно проверить все ли сведения соответствуют выписке из ЕГРЮЛ, актуальна ли данная выписка, нет ли противоречий между сведениями, которые подтверждены документально, и пришли в автоматизированном режиме. Это еще один блок проблем, который возникает в этом году из-за переходного периода в 2019 году.
Что касается проверки документов, ну вот еще один момент проблемный, это письмо об одобрении максимальной суммы сделки. Здесь тоже могут быть определенные нюансы. Они тоже у нас по статистике наблюдаются с 1 января этого года. У нас есть письмо, это документ об одобрении максимальной суммы сделки, который направляет участник. Данный документ для участников электронных аукционов ранее размещался на электронной площадке, то есть они проходили аккредитацию и загружали этот документ на площадку. Он касается только электронных аукционов, обратите внимание, касался. Если участник не прошел регистрацию на портале gov.ru или не переприкрепил письмо, в котором прописал, что данное письмо действует и на другие электронные процедуры, например, конкурсы, то возникает вопрос – как бы что с ним делать? Ведь одобрение у него дано только на электронные аукционы. Это первый момент. Второй момент то, что в аккредитационных документах у него лежит письмо, а новое письмо во второй части он не приложил. Что делать в этом случае? Ну тут практики побольше. Как правило, если это письмо действующее, если сумма, одобренная в этом письме касается аукциона и по своему пороговому значению превышает НМЦК, то в принципе такого участника имеет смысл пропустить. Тем более его имеет смысл пропустить если он сделал актуальное письмо на текущую можно даже сказать дату и под текущую закупку, с указанием конкретной суммы по данной закупке. Если не соответствует сумма одобрения, то есть она ниже чем цена закупки вашей, если не соответствует срок и, скорее всего, пока по практике не могу точно сказать, но она наверняка будет, если не соответствует тип закупочной процедуры, на которую получено одобрение, и фактическая закупка, то скорее всего такого участника придется отклонить. То есть это вот нюансы, которые возникают при работе со вторыми частями заявок, поступивших на участие в электронном аукционе.
Что еще важно? Еще одна важная новация касается проведения электронных аукционов c 1 июля 2019 года, в рамках которых есть дополнительные требования к участникам. У нас есть постановление Правительства 99, в рамках которого предусмотрены дополнительные требования к участникам закупок. Это требования к участникам конкурса и электронных аукционов. Такие участники должны пройти не только аккредитацию на площадке, но и должны пройти дополнительную аккредитацию на площадке в части заполнения данных, которые позволят им участвовать в процедурах с доптребованиями. Если они хотят принять участие в процедурах с некими ограничениями с 1 июля 2019 года, информация о том, что они соответствуют этим ограничениям и требованиям, она направляется с площадки. Но для этого на площадке соответственно должно быть создано некое хранилище, в которое участник закупки направит комплект документов, и далее при подаче заявки на участие в соответствующей процедуре, мы как площадка должны его включить его в отдельный реестр и только в этом случае он сможет подать заявку на такую процедуру. С этим достаточно большое количество пока что проблем. Они связаны, с тем что, во-первых, нужно определиться с кругом документов, которые должны быть. Безусловно, в постановлении они перечислены, но каждый заказчик требует какие-то свои вариации, плюс минус, опираясь на постановление. Второй момент то, что в рамках данных поправок, скажем так, участники, которые зарегистрированы сейчас на площадках после того как они зарегистрировались на портале закупки gov.ru в ЕРУС, они, получается, имеют возможность сразу же, как только откроется функционал, с 1 июля 2019 года, загрузить свои данные. В течение пяти рабочих дней мы их проверим и, соответственно, они войдут в отдельный реестр участников, которые могут участвовать в процедурах с ограничениями. А вот участники, которые не прошли еще регистрацию в ЕРУС и пока еще с позапрошлогодней или с прошлогодней регистрации на площадке существуют, они получается остаются немного в стороне. Поэтому, таким участникам, о судьбе которых ничего не сказано в поправках, придется оперативно сейчас решать вопрос о том, чтобы пройти регистрацию в ЕИС, войти в ЕРУС. Чтобы пакеты данных о вас пришли на площадки и, соответственно, далее на площадке вы также должны будете заполнить специальную информацию для включения в этот реестр. При чем самое сложное заключается в том, что регистрация проходит через ЕРУС, а пакеты данных вы заполняете отдельно на каждой площадке. Поэтому восемь или девять раз, в зависимости от того на каких площадках вы работаете, вам придется эту работу проделать: заполнить сведения о себе, чтобы участвовать в конкурсах, аукционах с дополнительными требованиями или с ограничениями. Ну, это - стройка, это те участники закупок, которые работают с детьми, отдых детей, питание детское и так далее. То есть те, кто с этой сферой сталкивается, я думаю, знает, поэтому, пожалуйста, имейте это в виду. Да, задача лежит на площадке по проверке, регистрации таких участников. Но заказчик тоже должен иметь в виду, что, указывая как заполнять заявки, он должен в своей инструкции или в сведениях по заполнению заявки указать, что вот это вот часть данных, подтверждающая соответствие участника дополнительным требованиями, ограничениям, она направляется через функционал площадки. То есть имейте, пожалуйста, это в виду.
Что касается рассмотрения первых частей, мы об этом тоже уже говорили. У нас рассмотрение первых частей заявок происходит в двух режимах. Первый режим - это рассмотрение первых частей заявок, в которых имеется проектная документация. В этом случае участник направляет заявку, заявка поступает на электронную площадку, электронная площадка проверяет участника по минимальному пакету требований. В основном в первой части там согласие получается, соответственно на что может площадка проверить - есть согласие, но нет описание объекта со стороны поставщика, то есть в принципе мы не можем его проверить на содержание, мы можем проверить его только на наличие у него регистрации, на то что он аккредитованный поставщик, у которого не заканчивается срок аккредитации через 2 месяца. Мы не допускаем участников, до конца срока аккредитации которых осталось три месяца и менее. Далее мы проверяем наличие у него обеспечения заявки на спецсчете, путем направления информации в банк. То есть мы проводит предварительную проверку и далее мы его сразу выпускаем, как-бы, в большое плавание, то есть он уходит у нас на электронные торги. При чем торги проходят в течение 4 часов после окончания приема заявок. То есть через 4 часа, простите, после окончание приема заявок мы уже должны его проверить по всем вопросам и обеспечить начало проведения электронного аукциона.
Что же касается другого случая, когда нет проектной документации, то есть это закупка чего-то другого, не содержащего проектную документацию. Здесь классический сценарий. Участник направляет заявку, заявка попадает на ЭТП, ЭТП перенаправляет ее заказчику. Вы ее проверяете в течение не более одного рабочего дня, если до 300 миллионов, если это стройка - до 2 миллиардов рублей, и в других случаях не более 3 рабочих дней и соответственно выпускаете данную процедуру на торги, если у вас есть два и более участника. На основании вашего протокола, мы проводим, участники участвуют, а вы ожидаете процесс завершения торгов и формирование цены. Таким образом, рассмотрение первых частей заявок у нас сильно ускорится.
Что касается проведения электронного аукциона. По обычным случаям электронный аукцион проводится в рабочий день, следующий за датой окончания срока рассмотрения первых частей и с 1 июля 2019 года, если проводится аукцион, в котором соответственно есть проектная документация, проводится через 4 часа. Тоже уже говорили.
Хочу обратить внимание на технологию торгов. Технология торгов в принципе вам привычная: шаг аукциона у нас от 0,5 до 5% от НМЦК с ожиданием по 10 минут. Однако к счастью для многих участников и заказчиков с 1 июля 2019 года у нас исключен шаг в 100 рублей. Поэтому торговаться можно хоть по 50 копеек. Это плюс. При этом есть и минус. Он у нас указан последним пунктом. Если в ходе торгов цена контракта упадет до 0,5 от НМЦК и ниже, то есть если участники увлекутся торгами и произойдет разворот аукциона, то соответственно повышение участники будут торговать шагом аукциона не более 5% от 100 миллионов. В 68 статье указано, что если произойдет разворот аукциона, то участники торгуется на повышение до 100 миллионов рублей. И по невнимательности, если они будут шагать по 5%, думая, что они предоставляют дальше скидку, окажется что они будут шагать с предложением по 5 миллионов рублей. То есть условно нижней границы нет, они могут хоть по рублю на повышение торговаться, но грубо говоря фактор человеческий есть, поэтому если произойдет разворот аукциона, то темп у них будет очень быстрый. Даже если НМЦК у вас было 3 миллиона рублей, они могут торговаться с шагом по пять. Но при этом важный момент, что цена предложения, которое идет на повышение, при этом должна не превысить сумму, максимальную сумму сделки, на которую было получено одобрение. О чем мы уже говорили тоже.
Еще одна важная новация. Она касается проведения торгов за единицу. Вообще, в целом, у нас закупка может проводиться любым способом, как от НМЦК, так и путем проведения торговых процедур за единицу товара, работы, услуги, или за сумму единиц товаров, работ или услуг. Например, если вы закупаете дерево, кустарник и цветок - это ваши комплектные единицы. Соответственно тогда единица стоимости, от которой будут идти торги, это будет сумма стоимости дерева, кустарника и цветка. Либо отдельно деревья торгуются, соответственно будет торговаться каждая позиция дерева. Суть не меняется. Первое то, что сейчас можно таким образом закупать любые товары, работы, услуги. Ранее в основном, таким образом, закупались расходники, какие-то услуги техобслуживания. Когда объем и количество обращений установить невозможно, известно только начальная максимальная цена контракта и соответственно цена единицы. Если она снижается, соответственно объем возможных поставок, возможных обращений он увеличится. Сейчас можно проводить любые закупки таким образом. Во-первых, любым способом. Можно и конкурс провести по такой позиции, единственное просто, по практике больше всего проводят аукционы. И любой объект таким образом купить, например, даже канцтовары. В этом случае указывается при заключении контракта начальная максимальная цена контракта и фигурирует цена единицы, до которой вы доторговались, точнее ваши участник доторговались, в ходе торгов. В остальном сама технология не меняется: есть НМЦК, есть цена единицы, снижается именно цена единицы. Если это совместная закупка, например, лекарственных препаратов, то каждый из заказчиков будет потом заключать контракт пропорционально тому, какое снижение произошло. То есть это тоже надо иметь ввиду. Такие случае бывали. У каждого, например, заказчика, своя цена единицы, по какой цене будут заключать контракт, если это была совместная закупка с ценой за единицу. «Как нам заключить контракт?» – спрашивают часто заказчики. Происходит снижение в процентном значении, вы пересчитываете каждый стоимость своего контракта с учетом того процента, который произошел, или цену единицы понижаете, или цену контракта и выходите на ту сумму, на которую вы должны выйти с учетом этой процентной скидки.
Что касается следующего этапа – рассмотрения вторых частей, то срок понятно – не более 3 рабочих дней. Если это была закупка, которая короткая, в виде короткого аукциона, где торги прошли через 4 часа, то здесь вы получите всю информацию: первую часть, еще раз повторюсь, которая содержит только согласие, информацию о цене и информацию по вторым частям. Если это обычный аукцион, то вы увидите вторые части в той же последовательности, по той же технологии рассмотрения, которая у вас была до настоящего времени.
При рассмотрении вторых частей особое внимание надо уделять случаям проведения закупок с применением 126 Приказа. Дело в том, что участились случаи, когда участники закупок в первой части заявки отмечают, что их товар из России. Это делается либо умышлено, либо это делается участником закупки сознательно. Вот один из таких кейсов, который у нас произошел. Один такой известный, на самом деле, их очень много. Заказчик приобретал некие товары и соответственно стоял признак страны происхождения. Участники закупок, их достаточно много было, порядка восьми, все семь участников из восьми сказали честно, что они российские юридические лица, но данный товар, который они предлагают, он происходит из Китая. Один из участников, восьмой, он предположил, подумал, что надо задекларировать свою страну происхождения, он указал, что он предлагает из России. Как только есть хотя бы один российский поставщик, то соответственно Приказ 126-н начинает работать. Если все иностранцы или все россияне, или все из евразийского союза, то этот приказ не работает. Поэтому естественно, что при рассмотрении первых частей заявок заказчик предположил, что есть восемь участников и один из участников предлагает товар российского происхождения, остальные предлагают иностранного. Соответственно при проведении торгов эта опция включилась и на выходе этот приказ сработал. Насколько я помню, насколько коллеги наши говорили, в итоге победителем как раз был признан поставщик с иностранной продукцией, китайской. Естественно по правилам приказа 126н при его победе ему должны снизить цену заключаемого контракта еще на 15 процентов. В ходе торгов это все было отражено, то есть зафиксировался протокол обычный и протокол со снижением цены. Заказчик это увидел и стал рассматривать вторые части заявок. При рассмотрении вторых частей заявок выяснилось, что тот участник, который предлагает российский товар, на самом деле предлагает тоже китайский. Его документы во второй части подтверждают, что его продукция из Китая. Естественно его за предоставление недостоверных сведений отклоняют. Тогда получается, что кто остается – семь иностранных участников. А если все иностранцы, то приказ 126н не применяется, то есть победителю нельзя снижать цену предложений на 15% и в принципе, если на какой-то из площадок автоматически происходит вычитание 15%, чтобы правильно отранжировать заявки, всем этим участникам нужно эти 15% назад вернуть. Поэтому такая проблема имеется. И, уважаемые заказчики, будьте внимательны. При предоставлении преференции или, наоборот, при работе с ограничениями или запретами, обращайте, пожалуйста, внимание кто в итоге остался, после рассмотрения вторых частей: все из евразийского союза, все иностранцы, или наоборот там в составе есть все-таки кто-то из евразийского союза, кто-то - иностранец. Чтобы ваше решение было правильным. Поскольку решение принимаете вы, проверяете документально вы, и, соответственно, заключаете контракт с вычитанием 15% или без по итогам аукциона тоже вы.
Дальше. Есть ситуации, когда аукцион признается не состоявшимся. Тут довольно много текста, но если в вкратце, три основных случая: когда пришла только одна заявка или не пришло ни одной заявки на электронный аукцион. В этом случае, если поступила только одна заявка, электронная площадка направляет обе части и заказчик рассматривает их сразу, дальше происходит заключение контракта с этим единственным участником, если он соответствует требованиям. Ключевая проблема здесь – согласование цены контракта. В некоторых случаях антимонопольная служба говорит о том, что вы можете заключить контракт по согласованной цене с небольшой скидкой. Это как бы добрая воля поставщика получается. В некоторых случаях антимонопольная служба говорит, нет, заключайте контракт по НМЦК. Торгов не было, значит формально надо заключить по НМЦК. Второй случай – это отклонение всех заявок или всех заявок, кроме одной заявки, по первым частям. То есть всех отклонили либо осталась только одна по итогам рассмотрения первых частей. В этом случае по этой единственной заявке досылаются заказчику вторые части, он рассматривает заявку и по вторым частям и заключает контракт, опять-таки либо по согласованию цены, либо по НМЦК. Тут смотрите по позиции вашего регионального управления ФАС и действуйте на свой страх и риск скажем так.
Еще один кейс, это допущено больше двух заявок, но на торги никто не пришел. Соответственно по какие-то причинам, например, не связанным с технически сбоем, участники закупки, два и более их, они на торги не пришли. Соответственно ценовых предложений не было. Формально отклонить вы их не можете. Вы рассматриваете вторые части заявок и заключаете контракт с участником, который раньше других направил заявку на эту процедуру. Или если остался единственный участник после рассмотрения вторых частей, то с этим единственным участником. То есть таки довольно разнообразные ситуации могут происходить. Почти все они заканчивается заключением контракта, ну, кроме каких-то действительно случаев, когда совсем заключать контракт не с кем.
Что делать если контракт не с кем заключать? В этом случае вы вносите изменения в документацию, точнее в план-график, извините, и проводите запрос предложений в электронной форме в соответствии с нормами 44-го Федерального закона или иную закупку, также предусмотренную 44 ФЗ. Долгое время не было конкретных указаний, что же делать, если и запрос предложений будет признан несостоявшимся. В пакете поправок, который был принят в апреле этого года, эту проблему тоже устранили. Если запрос предложений был признан несостоявшимся, то в этом случае заказчик может заключить контракт с единственным поставщиком по согласованию с ФАС. То есть эту проблему устранили. А так если аукцион не состоялся, то многие заказчики повторно проводят запрос предложений или в некоторых случаях пытаются провести электронный аукцион. Правда для этого им необходимо в некоторых случаях подкорректировать описание объекта закупки, но не существенно, либо заново обосновать начальную максимальную цену контракта, то есть отличную от цены контракта, которая была объявлена изначально.
Что касается демпинга в ходе электронных аукционов. К порядку заключения контрактов еще вернусь. В ходе электронных аукционов нередко возникает демпинг. Демпинговые проблемы они очень актуальны потому что, во-первых, участники закупки некоторые считают, что они могут направить обеспечение исполнения контракта при заключении контракта через функционал площадки, а информацию по антидемпинговым мерам, то есть по контрактам, которые они выполняли, они могут принести заказчику, передать через курьера. На деле это не совсем так, точнее совсем не так. Потому что в соответствующих частях закона в статье 83.2 указано, что проект контракта по итогам электронных процедур подписывается на электронной площадке и при выполнении антидемпинговых мер они предоставляются одновременно с обеспечением исполнения контракта. Поэтому одно от другого не отделимо. С точки зрения обжалования есть небольшая вероятность, что если участник закупки предоставит обеспечение исполнения контракта через площадку, то есть копию платежки приложит или банковскую гарантию, подпишет контракт, а потом обеспечение исполнения каким-то образом довезет или донесет, извиняюсь, подтверждение добросовестности, и потом начнет жаловаться в ФАС, что его отклонили, ну большая вероятность, что ФАС встанет на сторону поставщика, потому что он сделал все, чтобы быть добросовестным. Но с другой стороны, если смотреть на эту ситуацию с точки зрения закона, заказчик такого тоже допускать не должен. Поэтому, в принципе, если такое произойдет, заказчику придется это принять. Но если будет рассмотрение каких-то спорных ситуаций, скорее всего заказчику ничего за это не будет, но если ФАС будет более жесткую позицию принимать, применять, участника он может быть признан уклонившимся от подписания контракта. То есть тут все зависит от позиции антимонопольной службы, но еще раз повторяю, подтверждение добросовестности идет одновременно с антидемпинговыми мерами с обеспечением исполнения контрактов.
И поправки, которые у нас действуют с 1 июля 2019 года, - если начальная максимальная цена контракта более 15 миллионов рублей, по-прежнему обеспечение исполнения контракта должно быть полуторакратным, но не менее размера аванса, а вот если НМЦК менее 15 миллионов рублей, то тут два варианта. Первый вариант вам уже знаком: это обеспечение исполнения контракта, увеличенное в полтора раза. И второй вариант - это обычное обеспечение исполнения контракта с предоставлением информации о трех контрактах, выполненных в течение 3 лет до даты подачи заявки на участие в закупке без неустоек. То есть участник закупки должен гарантировать, что неустоек, штрафов, пеней не было и при этом цена одного из таких контрактов должна составлять не меньше чем 20% от НМЦК текущей вашей закупки. Есть с этим тоже ряд проблем. Если мы говорим о том, что не менее 3 контрактов – некоторые участники предоставляют 5 контрактов, 4 из которых выполнены без неустойки, один с неустойкой. И позиция антимонопольных органов по этому вопросу тоже разная. Кто-то говорит о том, что все 5 контрактов должны быть без неустойки, а некоторые говорят, о том, что ну 3 из 5 выполнены без неустойки, соответственно вы должны как заказчик это зачесть. Тут однозначной позиции нет. Поэтому при возникновении такой ситуации, когда у вас, уважаемый заказчик, есть n-ное количество контрактов больше 3-х, из которых часть выполнена с неустойкой, а часть нет, вам еще нужно хорошо призадуматься можно ли их принять полностью как повреждение добросовестности. Как подтверждение добросовестности нельзя принимать документы, которые предлагаются участником, - это договоры, которые были выполнены в рамках 223 закона. По закону 44-му речь идет о контрактах. Они у нас государственные, муниципальные и просто контракты. Дальше, нельзя принимать какие-либо документы, касающиеся обычных коммерческих договоров, то есть приоритет - это информация из реестра контрактов, которую можно проверить в реестре контрактов по 44-му Федеральному закону.
И еще один момент, касается заключения контрактов с МСП и СОНКО. В статье 96 тоже произошли изменения. Это касается обеспечения исполнения контракта. Участники закупок, которые участвуют в закупочных процедурах только для МСП и СОНКО, которые предложили цену контракта на 25% и больше снижена от НМЦК, то есть, грубо говоря, у которых произошел демпинг, с ними контракт будет заключен при условии предоставления ими обеспечения исполнения контракта в полтора раза больше установленного, но при этом размер обеспечения исполнения контракта считаться будет не от НМЦК, как обычно, а от цены заключаемого контракта. То есть тут заказчикам нужно будет перед планированием таких процедур только для МСП и СОНКО проверить содержание своих проектов контрактов на предмет такого случая. То есть такой произойдет случай нужно будет уже это учесть. Размер обеспечения гарантийных обязательств не должен будет превышать 10% от НМЦК. И участник закупки вообще будет освобожден от предоставления обеспечения исполнения контракта, если предоставит информацию из реестра контрактов о том, что он тоже в течение 3 лет до даты проведения данной процедуры выполнил 3 контракта без неустойки, общая сумма цен которых будет не меньше начальной максимальной цены контракта, указанной в извещении. То есть суммарно 3 контракта должны покрывать НМКЦ вашей закупки. В этом случае он, в принципе, будет освобожден от предоставления обеспечения исполнения контракта. Поэтому тоже обратите, пожалуйста, внимание при проведении электронных аукционов только для МСП и СОНКО, такая ситуация вполне может произойти.
Ну а теперь вернусь к вопросам заключения контракта. Мы о них уже говорили на предыдущих наших семинарах. Порядок заключения контракта у нас регулируется статьей 83.2 44-го Федерального закона. Обратите, пожалуйста, внимание, что для заключения контрактов по электронным процедурам и по бумажным существует разный регламент. Ну, аукционы, о которых мы говорим, они только в электронной форме идут, поэтому статья 83.2 действует полноценно. Если вдруг вы проводите или участвуете в закупках, например, в формате запроса котировок на бумаге, то там технология заключения контракта на бумаге отличается от того, что написано в 83.2, это надо иметь в виду.
Основная проблема, с которой сейчас сталкиваются заказчики и участники электронных аукционов в процессе заключения контракта, – это технические проблемы, недоработки ЕИС или интеграции. Очень часто возникает ситуация, когда проект контракта подписан, но почему-то из ЕИС приходит еще один тот же проект контракта и висит с требованием подписать его. То есть это техническая ошибка, ее нужно устранять через ЕИС. Это касается заказчиков. Что касается участников - протоколы разногласий, которые вы готовите, этот протокол может быть только один, он попадает на площадку, потом он передается на портал закупки gov.ru. Поэтому если по какой-то причине вы сомневаетесь, что он куда-то ушел, наверное, имеет смысл связаться с заказчиком, потому что есть проблема как прямой интеграции из ЕИС, так и обратной, то есть от площадки в Единую информационную систему. Поскольку заказчик работает на портале закупки gov.ru и теперь проекты контрактов размещает там, оттуда они попадают на площадку и только оттуда вы их видите. Ну и обратный процесс тоже идет как обратной цепочкой.
Еще одна проблема. Она заключается в том, что участники закупок, занявшие второе место, не всегда знают, как отказаться от заключения контракта, если он для них кажется сомнительным. По закону заказчик после признания победителя, уклонившегося от подписания контракта, может предложить участнику, занявшему второе место, предложение сделать заключить контракт на его условиях. В законе не указано, что такой участник должен как-то заказчику ответить. Из-за этого возникло большое количество коллизий. То есть ответить он не обязан. Если он молчит, это означает, что, в течение 5 отведенных для рассмотрения дней молчит, это означает, что он не хочет заключать контракт на тех условиях, которые есть, или сомневается. Поэтому тут два варианта. Закон вам разрешает ничего не делать – это означает, что вы отказались и вам за это ничего не будет. Второй момент, то, что многие площадки автоматизировали кнопку отказа от заключения контракта, чтобы заказчик точно знал, что вы заключать с ним контракт не будете. Тоже в принципе полезная история, потому что все стороны знают, что этого не произойдет. И, наконец, третий вариант, когда вы не знаете, как отказаться, но решаете попробовать написать протокол разногласий. Это касается участников. Вы пишите протокол разногласий, дальше вы начинаете переписываться с заказчиком по поводу доработки проекта контракта и все-таки его не подписываете. Вот в этом случае участников закупок, которые таким образом себя повели, потенциально ФАС может включить в РНП. Это регулируется 14 и 15 частями статьи 83.2. Участник, занявший второе место, признается автоматически победителем, в случае уклонения победителя, и к нему применяются все меры, которые применялись к победителю. Соответственно, если он вовлекся в процесс подписания контракта и не дошел до финала по причине затягивания сроков, по причине непредставления обеспечения исполнения контракта или по причине невыполнения антидемпинговых мер, то такой участник соответственно потенциально может попасть в РНП. Это все решает антимонопольная служба, но информацию заказчик вполне о таком участнике может направить, то есть этот факт тоже обязательно нужно иметь в виду. И как показывает практика, аукцион самая распространенная электронная процедура, больше всего таких ситуаций возникает в рамках электронных аукционов, поскольку в ходе торгов снижение достаточно сильное и даже участник, занявший второе место, нередко оказывается там волею судьбы и не готов по таким низким ценам заключать контракт с заказчиком.
Что касается антидемпинговых мер, возвращаясь еще раз к ним, они работают не только в случае снижения НМЦК, но также, если цена единицы тоже упадет на 25 и более процентов в ходе торгов. То есть если в ходе торгов по цене единицы снижение произойдет на 25 и более процентов, то они тоже будут действовать. Пожалуйста, обратите на это внимание.
Так, теперь давайте посмотрим вопросы, которые поступили.
Итак, первый вопрос. В какой момент поставщик может внести изменения в проект контракта и каким образом?
Ну смотрите. Изменения в проект контракта поставщик может внести на этапе подписания только чисто с точки зрения орфографии, пунктуации, а на самом деле, если у поставщика есть вопросы к содержанию проекта контракта, ему необходимо задать их еще на этапе приема заявок. Для этой цели существует возможность подать вопрос на разъяснение положений закупочной документации. Это есть в конкурсах и в аукционах. В запросах предложений, в запросах котировок такая функция не работает. Но тем не менее там есть почта и телефон контактного лица, который организует закупку. В этом случае вы можете направить ему вопрос. Если заказчик по какой-то причине не реагирует, а вы объективно видите, что там есть недоработки, в том числе не указаны какие-то ГОСТы, которые регулируют оборот данного товара или требования к нему, то это уже может послужить поводом к направлению жалоб в антимонопольную службу. То есть либо вы сразу понимаете, что вы не участвуете в проекте контракта, либо вы боретесь, либо вы пытаетесь уже на итогах каким-то образом чисто технически этот проект контракта немного под себя исправить. Но это немного означает, еще раз подчеркну, несущественные условия. Хотя сейчас в пакете поправок, я сейчас об этом не говорила, но я думаю, у нас будет отдельный вебинар по этой теме, есть возможность внесения изменений в существенные условия исполнения контракта, но это как бы в ходе исполнения контракта. Грубо говоря, на момент заключения вы заключаете именно тот контракт, который висит на портале закупки gov.ru.
Относится ли постановление 99 к электронным аукционам?
Ой, насколько я помню, да. Сейчас секунду. Да относится. Это дополнительные требования к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, которые проводятся путем проведения конкурсов и электронных аукционов. Даже засомневалась.
Если документ решение об одобрении сделки без указания срока действия решения, то считается срок решения один год со дня принятия согласно 14 ФЗ? И заказчик вправе отклонить если срок превысил год?
Ну, формально да. Потому что у нас максимальная сумма сделки считается обычно на основании бухгалтерской отчетности участника. Это некий процент от валюты баланса. Как правило баланс у нас раз в год обновляется. Поэтому формально да, но в реальности надо смотреть, что указано в этом документе и будет ли такое отклонение обоснованным.
У участников, прошедших аккредитацию в 2019 году, отсутствует подтверждение полномочий генерального директора, приказ и т.д. При этом участник говорит, что при аккредитации он приказ прикреплял. Ошибка это интеграции или теперь приказ необязательно предоставлять во вторых частях?
Если мы говорим про юрлицо, то там действительно нет приказа о назначении руководителя. Мы сами проходили регистрацию как юрлицо, в качестве эксперимента, как электронная площадка, мы как потенциальный участник закупки проходили, мы прикладывали три документа: выписку из ЮГРЛ, устав в действующей редакции и письмо о максимальной сумме сделки. Плюс это все подписывалось электронной подписью руководителя организации. Поэтому, да, там не было в составе комплекта документов приказа о назначении либо избрании руководителя. В принципе во вторых частях он по идее должен быть. Вопрос хороший. Надо посмотреть будет практику, что делать, если пришел комплект документов из ЕИС с отсутствующим приказом о назначении либо избрании руководителя. За вопрос спасибо. Я обсужу его с коллегами. Практика, наверное, уже какая-то накопилась с 1 января этого года по этому поводу. И мы тогда напишем наше видение ситуации, но оно может отличаться от видения ФАС либо кардинальным образом, либо может совпадать с ним. Поэтому на этот вопрос надо будет дополнительно посмотреть практику и ответить что и как. Формально могут ссылаться на тот факт, что без наличия у руководителя действующей электронной подписи, без его наличия в статусе руководителя, портал закупки gov.ru его к регистрации не допустит. То есть тоже есть такой момент, что идет сквозная проверка: подпись, выписка из ЮГРЛ и данные на госуслугах. И если одно другому не соответствует, то такой участник не может пройти регистрацию либо в случае ликвидации организации либо смены руководителя и не предоставления информации об этом, он может быть даже исключен из ЕРУС. То есть если не будет все «биться». По факту во вторых частях этот документ может потребоваться, как в вопросе звучит, поэтому я этот вопрос еще уточню с коллегами.
Еще, пожалуйста, есть ли какие вопросы? Ну, если вопросов нет, то благодарю за внимание. Мы завершаем трансляцию. На те вопросы, которые не смогли разобрать, я отвечу уже в виде комментариев. Спасибо! И удачи в организации и проведении электронных аукционов. Всего хорошего!
