Согласно ч. 24 ст. 22 Закона No 44-ФЗ заказчики могут проводить закупки с неопределенным объемом, то есть приобретать товары, услуги или работы, где точное количество или объем не может быть определен заранее. Вместо указания начальной (максимальной) цены контракта заказчик определяет начальную цену за единицу товара, работы или услуги, а также максимальное значение цены контракта, ограниченное доступным ему бюджетом.
Важным моментом в таких закупках является установление отдельных этапов исполнения контракта, указание сроков и цен на каждый этап в извещении о закупке, если они предусмотрены в проекте контракта. Как это сделать, если нет конкретного объема закупки?
Согласно п. 8.4 ч. 1 ст. 3 Закона No 44-ФЗ отдельным этапом исполнения контракта является часть обязательства поставщика, которая должна быть принята заказчиком с оформлением документа о приемке и оплатой. Следовательно, заказчик должен принять, оформить документ о приемке и произвести оплату за выполненные работы, оказанные услуги или поставленный товар в соответствии с проектом контракта. Однако, если закупка проводится в соответствии с ч. 24 ст. 22 Закона No 44-ФЗ, то в контракте обязательно должен быть определен порядок определения объема поставляемого товара, работы или услуги на основе заявок заказчика. Предусмотрено это ст. 34 Закона № 44-ФЗ, что приводит к следующему вопросу: является ли выполнение участником закупки обязательства по заявке, а также его приемка и оплата заказчиком этапом выполнения контракта? Как заранее установить этапы в извещении о закупке с неизвестным объемом?
Министерство финансов России выпустило несколько информационных писем по этому вопросу. В своем письме от 12.05.2022 No 24-06-06/43240 оно сообщило, что при установлении заказчиком отдельных этапов выполнения контракта в соответствии с ч. 24 ст. 22 Закона No 44-ФЗ в извещении о проведении закупки и/или в проекте контракта заказчик может указать срок выполнения и цену отдельного этапа контракта в соответствии с положениями ст. 190 ГК РФ с указанием на соответствующее событие, то есть на заявку заказчика. При этом Минфин России допускает оформление нескольких документов о приемке в рамках одного этапа выполнения контракта при условии осуществления оплаты за результаты выполнения обязательств по одному этапу в целом, в рамках которого были оформлены такие документы о приемке.
Таким образом, оформление нескольких документов о приемке в рамках одного этапа выполнения контракта допустимо и факт приемки части товара, работы или услуги сам по себе не является отдельным этапом без последующей оплаты, если такие условия оплаты указаны в контракте.
Федеральное казначейство также поддержало данную позицию (письмо от 08.02.2022 N№ 14-00-05/2543) указав, что ЕИС допускает формирование и подписание нескольких документов о приемке в рамках одного этапа исполнения контракта. ЕИС также предусматривает возможность исправления несущественных условий и формирования корректировочного документа для исправления существенных условий. Однако, изменение существенных условий контракта всегда должно быть оформлено дополнительным соглашением. Согласно Закону No 44-ФЗ можно изменять только срок исполнения отдельного этапа, а не стоимость и/или количество этапов.
В закупках с неопределенным объемом рациональнее всего не устанавливать этапы в контракте, так как этап исполнения контракта является частью обязательств поставщика, а при отсутствии конкретного объема исполнения его частью быть не может. Однако, если контролирующий орган будет исходить из того, что этап в контракте - это приемка с оформлением документа о приемке, которая завершается платежом, то при наличии всех этих признаков в контракте контрольный орган может вынести решение против заказчика за нарушение законодательства о контрактной системе (см. например, решение Алтайского республиканского УФАС России от 03.03.2022 по делу № 004/06/49-51/2022, решение Омского УФАС России от 28.02.2022 № 055/06/42-124/2022). Вместе с тем, существует и альтернативная практика, которая опирается на статьи 42 и 34 Закона No 44-ФЗ. Согласно этим нормам заказчик может самостоятельно определять этапы исполнения контракта, даже если они не указаны в извещении о закупке.
Существуют и другие варианты, но они могут иметь негативные последствия. Например, если заказчик устанавливает единый (один) этап в контракте, то участники могут потерять интерес к закупке. Кроме того, заказчик может произвольно прогнозировать этапы в контракте и вносить корректировки в информацию в ЕИС, что может привести к изменению существенных условий контракта, не предусмотренных законодательством. Изменять можно, как уже было отмечено выше, только сроки отдельных этапов в рамках общего срока исполнения контракта.
